对《关于审理交通肇事刑事案件具体应用法律若干问题的解释》的质疑

长春铁路运输法院 林号兵

近日，我院审理了一起火车与汽车相撞造成重大财产损失的交通肇事案。法官在判决书中所引用的法律依据为《中华人民共和国刑法》第一百三十三条和最高人民法院2000年11月10日出台的《关于审理交通肇事刑事案件具体应用法律若干问题的解释》。由于《刑法》第一百三十三条对交通肇事罪规定的十分笼统，仅规定“违反交通运输管理法规，因而发生重大事故，致人重伤、死亡或者使公私财产遭受重大损失的，处三年以下有期徒刑或者拘役……”，所以《关于审理交通肇事刑事案件具体应用法律若干问题的解释》就成为法院在审理交通肇事案件时具体应用法律的重要依据。但是，笔者通过对《解释》的仔细研读，认为《解释》中的相关规定与刑法基本原则有相悖之处，所以将通过以下分析，就此问题与大家共同探讨。
一、《关于审理交通肇事刑事案件具体应用法律若干问题的解释》擅自扩大了交通肇事罪的犯罪构成。
刑法第一百三十三条规定“ …… 致人重伤、死亡或者使公私财产遭受重大损失的，处三年以下有期徒刑或者拘役 ……”。由此可见，交通肇事罪是结果犯，即交通肇事行为必须造成法定的危害社会的结果，才能构成犯罪。所谓法定的危害结果，包括以下三种情况：①致人重伤②致人死亡③使公私财产遭受重大损失，行为人的行为只有造成了以上三种危害结果中的一种或多种时，该行为才能构成交通肇事罪。如果行为人的行为造成了其他的危害结果，由于法律没有明文规定，所以不能认定行为人犯罪。这正是刑法中的“法无明文规定不为罪”原则。矛盾恰恰出在这里，《关于审理交通肇事刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条规定“造成公共财产或者他人财产直接损失，负事故全部或者主要责任，无能力赔偿数额在三十万元以上的处三年以下有期徒刑或者拘役”。从这条规定可以看出，《解释》是将“无能力赔偿数额在三十万元以上”这种危害结果也作为了交通肇事罪的犯罪构成之一，将交通肇事罪的犯罪构成擅自扩大了，这显然违背了“法无明文规定不为罪”原则。由于司法解释的法律效力低于《刑法》的法律效力，所以应以《刑法》的规定为准，《解释》中此项规定是无效解释。
二、《解释》第二条规定：“无能力赔偿数额在三十万元以上的处三年以下有期徒刑或者拘役”有悖于“法律面前人人平等”原则。
我国刑法第4条明文规定：“对任何犯罪，在适用法律上一律平等，不允许任何人有超越法律的特权。”这就是法律面前人人平等原则。“人人平等”是指不论家庭出身、社会地位、所受教育水平、政治面貌、财产状况等如何，只要犯了罪，都应当追究其刑事责任，应该平等地适用刑法，依法定罪、量刑、行刑，任何人都不能有超越法律的特权。这一原则要求拥有法律解释权的最高人民法院在作出司法解释时也要坚持这一原则。
《关于审理交通肇事刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条规定“造成公共财产或者他人财产直接损失，负事故全部或者主要责任，无能力赔偿数额在三十万元以上的处三年以下有期徒刑或者拘役”。这条规定在笔者看来主要有以下几层含义：（一）“无能力”是指交通肇事者在客观上不具备赔偿能力；（二）“无能力”赔偿的数额必须在30万以上，并且此数额必须是交通肇事行为给公私财产所造成的直接损失，间接损失则不应计算在内。除此之外，还要求行为人必须对事故的发生负全部或主要责任；（三）行为人的交通肇事行为，虽然造成公私财产的重大损失，但只要符合以下三种情况中的任何一种情况，就可以不构成交通肇事罪：①只要直接损失的数额没有超过30万，即使肇事者一点赔偿能力都没有，也不构成交通肇事罪；②行为人的交通肇事行为虽然造成的公私财产的损失在30万以上，但是行为人有能力赔偿全部公私财产损失，也不构成交通肇事罪；③行为人有能力赔偿部分损失，能够使“无能力赔偿”部分的数额在30万以下的，也不够成本罪。例如某交通肇事案的被告人尤某，由于严重超载导致了火车与汽车相撞的重大交通事故，造成了301 600元的直接损失，并对事故负主要责任，按照《刑法》第133条的规定应该构成交通肇事罪，但根据《解释》第二条的规定，如果尤某能够赔偿1601元，使“无能力赔偿”部分的数额在30万以下，就不构成交通肇事罪；再如，两起交通事故的被告人都造成了公共财产200万的直接损失，但是甲是千万富翁，他有能力赔偿这部分损失，就可以不构成交通肇事罪，躲过牢狱之灾；而乙是个穷人，因为没有能力赔偿这部分损失，构成了交通肇事罪，就只能忍气吞声，甘受刑罚之苦。“按照这种法律，只要拥有财产，即使是品德败坏，罪恶累累，也能享有权力与地位，理应受到尊重；而穷人即使是最勤劳最高尚的，也只能遭受蔑视、侮辱和鄙弃。”[1]显然《解释》第二条的规定已明显违背了“刑法面前人人平等”的原则，这无疑会使公众产生一种错觉——“有钱就能买刑”，长此以往，其危害性可想而知。

【注释】
[1]《伊加利亚旅行记》埃蒂耶纳•卡贝（法国），第2卷，第10页。

　　贯彻执行劳动合同法工会在制定劳动规章制度中的特殊作用刍议

　　张喜亮


　　《中华人民共和国劳动合同法》于2008年元旦正式实施，关于工会的权利和义务该法竟有十三条之多。贯彻执行劳动合同法，在用人单位制定或者决定直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项中，工会有着特殊作用。
　　《中华人民共和国劳动合同法》第四条规定："用人单位应当依法建立和完善劳动规章制度，保障劳动者享有劳动权利、履行劳动义务。用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。在规章制度和重大事项决定实施过程中，工会或者职工认为不适当的，有权向用人单位提出，通过协商予以修改完善。　用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示，或者告知劳动者。"如果说劳动合同法还有一些亮点之处的话，首当其冲的就是本条的规定。概括起来说，劳动合同法在制度设计上规定了"劳资共决权"即：用人单位与劳动者共同拥有制定用人单位涉及职工切身利益的劳动规章制度和重大事项的权利。应当说这项具有革命性的意义。既往，人们自觉或不自觉认为，没有规矩就不成方圆，规章制度理所当然地就是用人单位用以管理职工的特权。本法作此规定的要旨就是：制定或者决定直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项，用人单位具有提议权，职工大会或者职工代表大会进行讨论具有提出方案和意见的权利，最后，再由用人单位与用人单位工会协商确定。仅此而已是不行的，"公示"这个程序也是必须履行的，没有公示的规章制度或重大事项的决定，都是无效的。
　　具体说来，贯彻执行劳动合同法制定或者决定直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项的法定程序有四环节：第一，动议；第二，讨论；第三，协商；第四，公示。这四个环节是法定的程序，不得缺少任何一环，否则即无效。工会的特殊作用就在于协商确定阶段。制定或者决定直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项，必须要经过与工会的协商或者说谈判，方可以确定下来。从实践的角度看，工会能否单方与用人单位来协商确定直接涉及劳动者切身利益的劳动规章制度和决定相关的重大事项呢？从一般情况看，工会干部目前的素质和能力尚不能完全胜任与用人单位谈判劳动规章制度和重大事项的工作。由于长期以来形成的用人单位劳动关系的管理模式、工会干部配备的标准以及工会在用人单位的实际地位，所有这些都决定了工会与用人单位谈判，事实上是处于一种弱势的状态。如果工会仅仅凭其自身的力量与用人单位协商确定直接涉及劳动者切身利益的规章制度和决定相关的重大事项，可能会产生两个棘手的问题：第一，工会是否有能力说服用人单位提案的劳动规章制度真正是依法"保障劳动者享有劳动权利、履行劳动义务"，而不是对职工权益和利益侵害？第二，工会如何能够确保其对职工的绝对代表性，或者，当个别职工受到劳动规章制度惩罚的时候不对工会产生"出卖"了其权益和利益的怨怼？有鉴于此，笔者认为在制定或者决定直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项时，工会至少应当做到：第一，提早介入；第二，吸收职工参加协商谈判；第三，提高干部自身素质。
　　所谓提早介入，就是指工会应当在职工代表大会这个阶段就要积极参与。
　　按照工会法等法律法规的规定，工会是职工代表大会的日常工作机构，那么，工会就应当认真做好组织召开职工代表大会的工作。至关重要的就是要帮助职工选举好职工代表，并对职工代表做好培训。选举好职工代表应当从这样几个方面入手：第一，要严格地按照法律法规和政策的规定，保障一线职工代表在职工代表大会代表中的比例，一般来说，不得少于65%，坚决抵制各级职能部门的领导干部侵占一线职工代表的行为；第二，确保职工中具有参与能力和参与热情的职工能够被选举为职工代表，抵制"钦定"职工代表候选人的作法；第三，职工代表产生的办法应当实行"异地"（即非本部门）投票的海选票决制；第四，对真正选举产生的职工代表应当公示，且进行相关管理和法律知识等培训，以保证其有参政议政的意识和能力。
　　所谓吸收职工参与协商，就是指工会在与用人单位协商确定或者决定直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项时，本方代表不仅要有工会干部，还应当有职工代表。
　　这样提出问题，是从我国用人单位的工会实际上的地位和作用考虑的。就目前的实际情况而言，尽管工会委员或称工会干部是会员依照《中国工会章程》选举产生的，但是，毕竟不是职工自由提名和选举产生的。从用人单位工会主席的提名与产生即可窥见一斑。全国总工会颁发的《企业工会工作条例》第二十三条规定："职工二百人以上的企业工会依法配备专职工会主席。由同级党组织和负责人担任工会主席的，应当配备专职工会副主席"；第二十四条规定：国有、集体及其控股企业"工会主席按企业党政同级副职配备"，"专职副主席按不低于企业中层正职配备"；"私营企业、外商投资企业、港澳台商投资企业工会主席候选人，由会员民主推荐，报上一级工会提名；也可以由上级工会推荐产生"，"工会主席享受企业行政副职待遇"。从这些正式的规定中不难感觉出工会干部的"配备"色彩，以及与企业管理人员媲美的情形。有鉴于用人单位工会工部产生特殊情况，建议在贯彻执行劳动合同法制定或者决定直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项时，工会与用人单位协商最好能够吸收职工代表参加。有职工代表参加的益处在于：第一，制定或者决定直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项的过程中，实际上起到了对职工权益和利益的代表性作用；第二，可以使用人单位一方能够清楚地了解职工的真实情况和要求；第三，可以增强工会方面协商谈判的实力；第四，可以在一定程度上消除职工对可能产生的问题的怨怼。
　　所谓提高工会干部的素质，主要是指尽最大的努力增强工会干部在与用人单位协商确定直接涉及职工切身利益的劳动规章制度和重大事项的谈判能力。
　　提高工会干部的素质需要从以下几个方面着手：第一，在提名工会干部或工会委员会候选人时，必须充分考虑其综合素质和基本素养等相关因素，再有不能出现论资排辈、安置其它岗位领导干部、考虑既有的级别待遇、消化干部指数等方面情况，确保工会干部队伍年富力强、最具有群众工作能力；第二，对工会干部进行工会业务知识的强化培训，包括工会理论、工会政策、工会工作实务等方面的内容；第三，提高工会干部的法律意识和法律运用的能力，工会干部尤其要懂得工会法、劳动法、企业法等等；第四，为工会干部增加管理知识提供条件，尤其要使工会干部懂得一般经济、企业管理、人力资源管理、人际关系等方面的知识。除了这些与开展工作参与企业管理的专业或专业基础知识，工会干部还应当具有一定的哲学水平、逻辑思维素养、演讲能力、谈判技巧等等。在中国，工会干部的政治素质是必须具备的。所谓政治素质，不仅包括对党和国家负责的政治素质，还应当包括对职工和社会负责的政治素质。在中国共产党领导的中国特色的社会主义国家，工会干部对党和国家负责与对职工和社会负责，实际上是并行不悖的。作为工会干部应当学会把两者有机地统一起来。这样的政治素质也是在贯彻劳动合同法与用人单位协商制定或者决定直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项中，必不可少的素质要求。
　　工会不仅要在制定或者决定直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项中，发挥好法定的特殊作用；还应当注意到在宣传用人单位劳动规章制度中、在教育职工自觉地遵守依法确定的劳动规章制度中，发挥其特殊的作用；更要注意吸收职工的意见与时俱进修改用人单位劳动规章制度中，更好地发挥自己的特殊作用。《中华人民共和国劳动合同法》的实施为企业构建和谐劳动关系提出了重大的挑战，也为工会工作提出了重大的挑战，但是，对工会来说，也是一个重大的机遇。如果工会在贯彻劳动合同法与用人单位协商制定或者决定直接涉及职工切身利益的劳动规章制度和重大事项问题上，真正发挥其法定的特殊作用，势必会使中国工会有一个质的飞跃，也将使中国企业管理走向法制化和科学化。

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