履行他人债务合同辨析

朱 江


[内容提要]当事人之间形成的债，应当由债务人向债权人履行，但在实践中第三人愿意代为履行的情况经常存在，且因由第三人与原债权人达成的以第三人向原债权人履行原债务人债务为内容的合同而引发的纠纷时有发生。由于现行法律对此类合同没有明确规定，理论界也少有探讨，笔者暂且根据这类合同的内容是履行原债务人债务（即他人债务）而将这类合同命名为履行他人债务合同，并通过对合同的构成要件、特征、性质、效力等进行辨析，从而对这类合同的法律关系进行论述。
[关 键 词] 第三人 履行他人债务 辨析
我国《民法通则》第八十四条规定，债是按照合同的约定或者依照法律的规定 ，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系，享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人，债权人有权要求债务人按照合同的约定或者依照法律的规定履行义务。所以，债是特定当事人之间的一种民事法律关系，根据债的相对性原则，当事人之间形成的债，通常应当由债务人直接向债权人履行，债权人也只能向债务人请求履行。但是，实践中常常出现第三人愿意履行他人债务的情形，由于在一定情况下债由第三人来履行有利于债权人的利益，故债权人也乐于接受第三人的履行，这种由第三人与原债权人达成的以第三人向原债权人履行原债务人债务为内容的协议，就是本文所要探讨的履行他人债务合同①。
一、履行他人债务合同构成要件辨析
履行他人债务合同是以履行他人债务为合同内容的合同，即是指原债务关系以外的第三人和原债权人达成的由第三人代为履行原债务人债务之契约。契约的当事人是第三人（契约之债务人）和原债权人（契约之债权人），契约的标的是由第三人代为履行原债务人债务。
履行他人债务合同构成要件：
第一，合同的主体
履行他人债务合同是以履行他人债务为内容，故他人（原债务人）须负有债务，即履行他人债务合同成立时已经存在着一种债务关系，这是前提条件。在履行他人债务合同中，原债务关系中不享有债权不承担债务的第三人成为新合同中的债务人，在原债务关系中的债权人成为新合同中的债权人。所以，履行他人债务合同的主体是原债务关系之外的第三人和原债务关系的债权人。
第二，合同的内容
履行他人债务合同的内容是合同之债务人（即第三人）向合同之债权人（即原债权人）履行他人（合同当事人以外的人即原债务人）之债务。第三人不是原债务关系中主体，却是原债务的履行主体，其履行他人（原债务人）向原债权人给付之义务，并不是其在原债务关系中的义务， 但却是其作为履行他人债务合同的债务人而在新合同中的义务。在这里，第三人履行的债务与原债务人承担的是同一内容的债务，并以原债务为尺度②。当然形成履行他人债务合同后基于原债务所产生的利息、违约金等从债务，除有特别的约定外，也应属于原债务之范畴。
第三，合同权利义务所指对象
因为履行他人债务合同的内容是第三人履行他人债务，如果无原债务存在或原债务已消灭，合同的权利义务已经不存在，或者原债务被撤消，效力也溯及履行他人债务合同。所以他人债务须为非专属性，可以由第三人代为履行③。如果原债务是专属性债务或合同性质决定应由原债务人亲自履行的，第三人是不能代为履行，合同也就失去存在的基础。
二、履行他人债务合同法律特征辨析
履行他人债务合同的基本特征是以第三人履行原债务人之债务的行为为合同标的，该特征与《合同法》中规定的第三人代为履行合同、履行承担、债务转让等几类合同的法律特征极其相似，但其有自己的特征：
第一， 合同的主体的特殊
履行他人债务合同的主体是原债务关系之外的第三人和原债务关系的债权人，与《合同法》中规定履行承担合同的主体不同。所谓的履行承担乃原债务人与第三人约定由第三人履行债务人债务之契约，契约当事人为第三人（此契约之债务人）与原债务人（此契约之债权人）。④履行承担合同的主体是第三人与原债务人，原债务人是履行承担合同的债权人，第三人不是原债务关系的主体，而只是原债务关系的履行主体，与原债权人之间无任何债务关系，其对原债权人之给付，是履行其与原债务人之间履行承担合同之义务而非是对原债权人之义务，但第三人却是履行承担合同的债务人，履行新债务关系中债权人（即原债务人）对他人之债，第三人如拒绝向原债权人给付或不完全给付，或不当给付使原债权人遭受损失的，第三人要向履行承担合同的债权人（即原债务人）承担责任，⑤对此，我国《合同法》第六十四条已作出规定。而履行他人债务合同的主体是第三人与债权人，第三人与债权人存在合同之债，其向新合同关系中债权人履行新合同关系主体以外的他人之债务，第三人如拒绝向债权人给付或不完全给付，或不当给付使债权人遭受损失的，其要向债权人直接承担责任。
第二，合同中第三人的法律地位的特殊
履行他人债务合同是由第三人与债权人订立的由第三人代为履行原债务的合同，第三人已是履行他人债务合同中的合同主体，受合同的约束，承担合同义务，与债权人之间因合同关系产生合同之债，债权人对于第三人产生了直接的请求权，当第三人不履行债务或者履行债务不符合约定时，第三人应向债权人承担违约责任。我国《合同法》第六十五条也对第三人代为履行合同作出了规定，但履行他人债务合同中的第三人与《合同法》规定的第三人代为履行合同中的第三人的法律地位不同。所谓的第三人代为履行，是指当事人约定，由第三人代替债务人履行债务。⑥ 第三人代为履行合同是债权人与债务人约定由合同外第三人代为履行债务的合同，其是以债权人与债务人为合同的主体，第三人不是合同主体，仅是债的履行主体，这类合同是由合同双方当事人为合同外的第三人设定义务，债权人对于第三人并无直接的请求权，第三人不履行或履行有瑕疵的，违约责任由债务人承担。
第三，合同中原债务人法律责任的特殊
履行他人债务合同中，债权人没有免除原债务人义务使债务人脱离原债务关系的意思表示，当第三人拒绝向原债权人给付或不完全给付时，债权人还可以再向原债务人主张债权。所以，履行他人债务合同并没有发生债的转让⑦。所谓债的转让，也称免责的债务承担，是原债务人将合同义务全部转移给第三人，由该第三人取代原债务人的地位，成为新债务人。⑧ 在债的转让中不仅有第三人代替原债务人履行债务的内容，而且还应有免除原债务人义务的意思表示，而履行他人债务合同则没有免除原债务人义务的意思表示。所以，第三人与原债权人签订的由第三人向原债权人履行原债务人债务的合同中如有免除原债务人义务的意思表示则属于债务转让，债务转让中原债权人其所享有的债权转由第三人代为履行而使原债务人脱离了债务关系，当第三人拒绝向原债权人给付或不完全给付时，债权人只能向新债务人（第三人）主张权利，而不能再向原债务人主张。
三、履行他人债务合同法律关系性质辨析
履行他人债务合同是以原债务关系存在为基础而形成的新的债务关系，从履行他人债务合同构成要件和法律特征的分析知道，履行他人债务合同的法律关系中其包含两重债务关系：一重债务关系是原债权人与原债务人之间的原债务关系，称为原生性债务关系⑨，其即可以是合同之债，又可以是非合同之债（如侵权之债），但必须是以有效存在为前提，如果该债务关系无效或是已消灭，新的债务关系也就无从成立。在原生性债务关系中，第三人不是债的主体，不享有债权，不承担债务；另一重债务关系是原债务关系主体以外的第三人与债权人之间的新债务关系，其属契约之债，新债权人就是原债权人，第三人则是新债务人，其义务是为履行他人（原债务人）向原债权人给付之义务。
由于履行他人债务合同是原债务关系以外第三人与原债权人之间达成的一种契约，在原债务人没有履行债务情况下由第三人承担责任的合同，若原债务人的债务已履行完毕，第三人则不再承担责任。当原债务人没有履行债务，债权人可以向第三人主张权利，也就是说，履行他人债务合同在一定程度上为债权人之债权的实现提供了保障，但其性质与保证合同有根本的区别：
第一、保证合同属于从合同，依附于原债权债务关系，第三人（即保证人）必须有明确的保证意思表示，其与原债权人约定承担的是《担保法》规定的连带保证责任或一般保证责任。履行他人债务合同中第三人没有保证意思表示，第三人是履行他人债务合同中的主债务人，其承担的代为履行原债务人的债务，是为自己在履行他人债务合同中的债务承担责任，在合同中是独立的债权债务关系；
第二、履行他人债务合同在一般情况下会对第三人规定了代为履行他人债务的期限，甚至是分期情况，该期限与保证期间的意义完全不同。保证期间的规定是，如果债权人在保证期间内未向保证人主张权利的，保证人则免除保证责任。而在履行他人债务合同中的履行期限届满前，第三人不负履行他人债务的义务，在履行期限届满，第三人应该履行义务，否则债权人有权要求其履行。
履行他人债务合同成立后，债权人没有免除原债务人义务，原生性债务关系依然存在，对原债务人来说，其对债权人的债务仍要履行。所以，履行他人债务合同应纳入债务加入之列。我国现行法律对债务加入没有涉及，学者认为，债务加入又称免责的债务承担，是债务人将合同义务部分转移给第三人，由债务人和第三人共同承担债务，原债务人并不退出合同关系。⑩ 债务加入中，第三人和债务人承担连带责任，债权人于履行期届至时，既可向原债务人请求清偿，也可向第三人请求清偿，还可以向原债务人和第三人请求共同清偿。
四、履行他人债务合同效力辨析
履行他人债务合同中，原债权人与原债务人之间本来就已存在债务关系，这种债务关系在履行他人债务合同成立之前就已独立存在。第三人不是原债务关系的当事人，却成为履行他人债务合同中的债务人，第三人基于物质、精神上的某种需要（或基于向原债务人的赠与目的）为自已设立义务，在一般情况下相对人往往不承担义务，不需给付相对应的价款，但也存在有偿的情况，如第三人代为履行债务后享有向原债务人追偿的权利。所以，履行他人债务合同具有如下法律效力：
第一，在履行他人债务合同中，原债务关系中不享有债权不承担债务的第三人成为新合同中的债务人，在原债务关系中的债权人成为新合同中的债权人。新债务关系是独立于原债务之外的一种债，原债务关系以外的第三人已是履行他人债务合同中的合同主体，受合同的约束，承担合同义务，与债权人之间因合同关系产生合同之债，债权人对于第三人产生了直接的请求权，当第三人不履行债务或者履行债务不符合约定时，第三人应向债权人承担违约责任。
第二，在履行他人债务合同中，第三人与原债权人之间因契约关系形成了新的合同之债，原债权人是新债务关系的债权人，第三人是新债务关系的债务人，这种新债务关系的成立却不能使原债务关系消灭。因而在第三人与原债务人之间形成了共同连带关系，第三人与原债务人承担连带还款责任，债权人可以选择原债务人或第三人单独或共同请求给付，第三人与原债务人均负有全部给付之义务。至于原债务人所享有的对债权人的抗辩，第三人当然亦得以之抗辩债权人。
第三，由于履行他人债务合同是由原债权人与第三人达成的契约，对原债务人的权利和义务并未影响，故合同依法成立，并不需要经得原债务人的同意，即具有法律效力，对第三人和债权人就有约束力在有偿的履行他人债务合同中，因第三人履行债务后可能影响原债务人的利益，如原债务人负有向原债权人交付某种货物的债务，第三人代其履行，就可能造成原债务人货物积压或原债务人事后向第三人履行较向原债权人履行更为不利等。这些情况下，应该赋予原债务人向该第三人提出异议的权利，原债务人可对抗第三人对自己的求偿请求权。
第四，当原债务人履行了给付义务，原债权人与原债务人的原债务关系也就消灭，债权人与第三人之间的新债务关系也随之不复存在，债也随之终止。如果是第三人代为履行债务，债权人与第三人之间的新债务关系因义务人（即第三人）的履行而消灭，原债权人与原债务人之间的原债务关系也因第三人的代为履行随之消灭。有观点认为，第三人实际作出了履行，可以认为在第三人与债务人之间已经存在一种事实上的赠与合同，且这种赠与关系也已经实际履行。⑾ 笔者对此不敢苟同，因为原债权人与原债务人之间的原债务关系因第三人的代为履行随之消灭，这种消灭并不是实质意义上债的消灭，第三人的实际履行，还会在第三人与原债务人之间产生新的法律关系。在履行他人债务合同中，第三人负有履行原债务人债务的义务，第三人的实际给付，履行的既是自己在履行他人债务合同中的义务，又是代为履行原债务关系中债务人债务，从而使债权人的原债权得已实现，原债权人对原债务人所享有的债权因第三人的实际履行而消灭，原债务人本应给付之义务因第三人代为履行而不需再向债权人给付，对第三人来说，其因代为履行原债务人债务有权向原债务人追偿。所以，除第三人以向原债务人赠与为目的的以外，第三人实际给付产生了原债务关系消灭、原债权人对原债务人的债权转由第三人享有的法律后果，即债权转让，根据我国《合同法》第八十条规定，债权转由第三人享有应当通知原债务人，未经通知对原债务人不发生效力，故债权人得到了第三人的实际给付，经通知原债务人后，第三人就取得了原债权人对原债务人所享有的债权，在第三人与原债务人之间则产生又一种新的债务关系。(联系地址email：z0055@sina.com)

注释：
①我国现行法律对此类合同没有给予明确界定，笔者曾在互联网上的几大搜索引擎中输入“履行他人债务”字样，却没有搜索到相关内容，现就根据合同的内容是履行原债务人即他人的债务而暂且将这类合同命名为履行他人债务合同。
②张钢成：《论履行承担》，载《人民司法》2001年第5期（总448期），第40页。
③王利明：《合同法新问题研究》，中国社会科学出版社，2003年4月，第395页。
④同引②，第39页。
⑤同引②，第40页。
⑥柴建国：《民商审判疑难问题辨析》，人民法院出版社，2001年1月，第116页。
⑦同引③，第397页。
⑧王利明、房绍坤、王轶：《合同法》，中国人民大学出版社，2001年12月，第224页。
⑨同引②，第40页。
⑩ 同引⑧，第224页。
⑾同引③，第400页。
科技部 　 教育部


关于印发《关于充分发挥高等学校科技创新作用的若干意见》的通知

科学技术部 　教 育 部
国科发政字[2002]202号


各省、自治区、直辖市、计划单列市、副省级城市科技厅（科委、科技局），教育厅（教委、教育局），国务院各有关部门，各有关高等学校：

　　全面实施科教兴国战略，推进国家创新体系建设，应当进一步发挥高等学校科技创新的作用，促进科技与教育结合。为此，科技部、教育部联合制定了《关于充分发挥高等学校科技创新作用的若干意见》，现印发给你们，请认真贯彻执行。

附件：关于充分发挥高等学校科技创新作用的若干意见


二○○二年六月二十八日





关于充分发挥高等学校科技创新作用的若干意见

科技部、教育部

　　改革开放以来，我国高等学校（以下简称高校）科技队伍不断壮大，在研究开发和产业化等方面取得了很多重要成果，已经成为我国科技创新队伍中的有生力量。但是，高校在国家科技创新中的重要地位还没有得到充分认识，科技和教育体制仍然存在束缚高校科技创新活力的因素，高校在科技创新方面的潜力和作用尚未得到充分发挥。

　　为了全面贯彻落实"科教兴国"战略，推进国家创新体系建设，进一步发挥高校科技创新作用，特提出以下意见：

　　一、充分认识高校在科技创新中的重要地位

　　1、高校是培养人才，生产和传播新知识、新思想的重要基地，在国家创新体系中具有十分重要的地位。高校拥有丰富的青年人才资源和高水平的科技专家，人员更新流动快、学术思想活跃、学科门类齐全，适于进行自由探索式的、好奇心驱动的、多学科交叉的基础研究。高校通过多学科综合与合作，也适合开展具有目标导向的应用基础研究。高校与产业界联系越来越密切，与产业界联合开展应用研究和产业化开发已成为普遍趋势。

　　高校科研人员积极从事技术发明，并通过专利许可和技术转让等形式，为经济和社会发展服务。高校科研与人才培养紧密结合，在开展科技创新的同时，不断为社会提供经过严格科研训练的各类专业化人才。

　　2、在推进我国国家创新体系的建设中，要明确高校的重要地位，大力推进体制创新，形成促进高校科技创新的新的体制和机制。要加大国家对高校科研和人才培养的支持力度，提高高校科技创新能力。要创造良好的政策环境，进一步调动高校师生科技创新的积极性。要努力使高校真正成为我国高层次人才培养的摇篮，科技创新的基地，新产业培育发展的源泉，国家和地方经济发展的重要科技支撑，成为我国科技创新队伍中的主要力量之一。

　　3、在高校建立一支高水平的科技创新队伍，培育一批具有国际影响的学术带头人。整合高校现有人才计划，推动人才资源的有效结合，以学术带头人为核心，形成一批充满活力的科技创新群体，成为科技创新的突击队和排头兵。

　　二、采取有力措施，加强高校科技创新能力建设

　　4、调整现有国家重点实验室的结构、布局和研究方向。对学科相近或相关，或二级学科以下的，特别是同一所学校内的国家重点实验室群，有选择地进行合并重组。同时，根据新兴学科或交叉学科发展的需要，在高校中新建一批国家重点实验室。

　　进一步加强高校国家重点实验室的建设。逐步改变过去国家重点实验室、部门重点实验室条块分割、分散重复的局面。依托现有各类实验室，组建新的国家重点实验室，实行相关部门、地方乃至社会力量共同支持、共同利用、共同进行业绩考评的新机制，使之真正成为具有国际竞争力的、高水平科研工作和培养高层次优秀人才的基地，新兴学科和交叉学科的研究基地。

　　增加国家重点实验室基础设施和运行费用方面的投入。设立国家重点实验室主任基金，支持其进行自由探索式研究。

　　5、选择一批研究力量强的高校，进行创新基地建设试点。通过高校科研体制改革，加大科研基础设施建设的投入力度，充分发挥高校多学科交叉和人才资源丰富的优势，进一步提高它们在基础研究和应用基础研究领域承担国家科研任务和培养高水平科研人才的能力，逐步形成一批具有较强科研力量和较高科研水平的研究型大学。

　　6、加强高校的科研条件建设。对高校的大型科学仪器实行开放、共享的新型管理制度。在做好整体规划布局的基础上，在有条件的高校组成国家大型科学仪器中心，集中经费投入，用于更新前沿学科发展需要的仪器设备，避免重复购置。

　　建立网上合作研究中心（虚拟实验室），利用先进的科技手段建立重大仪器设备的远程操控平台；推动一批科学实验基地面向学生开放。建设各种开放性的国家基础性科研数据库，实现图书文献、科研信息资源的数字化、网络化。

　　7、推进高校与科研机构在科研和教育方面的结合。通过政策引导，鼓励部分科研机构整建制进入高校，与高校现有的系（所）结合、重组，增强高校的科研力量。加强高校和科研机构在培养研究生方面的联合与协作，扩大高校与科研机构联合培养研究生的数量。

　　8、推动高校与企业在科技创新和人才培养方面的合作。对企业、科研机构与高校联合提出申请的国家科技计划项目，在同等条件下优先支持。由高校承担国家科技计划项目，企业参与联合投入的，允许企业优先获得成果转化和使用权。鼓励高校与国内外企业共建实验室、研究开发中心等研究机构。

　　三、深化与高校相关的科研教育管理制度改革

　　9、要进一步改革高校招生管理制度。对一批具有较强科研力量的高校，允许其扩大研究生招生规模，以满足其科研工作的需要和社会对高层次人才的需求；对那些以本专科教育为主的高校，鼓励其不断提高教育质量，以满足社会对各类专业化人才的需求。逐步将有关学科设置调整的权力下放给高校，授予高校二级学科设置和调整的自主权，鼓励高校结合科研项目、任务的实施带动新兴、交叉学科的产生，允许高校根据人才市场需求自主设置学科专业。

　　10、改革高校研究生培养制度。逐步推行与国际接轨的研究生培养制度，取消对研究生培养年限的统一规定，实行弹性学制；建立博士资格淘汰制度，鼓励硕博连读。逐步扩大教学科研并重的高校在研究生招生、培养方面的自主权。在有关部门指导下改革博士后制度，在博士后流动站设置制度和博士后聘用制度等方面充分借鉴国外成功经验。

　　11、改革高校人事管理制度。参照中组部、人事部、科技部《关于深化科研事业单位人事制度改革的实施意见》（人发[2002]30号）的有关规定，在高校全面推行科研人员聘用制度，实行科研岗位管理制度，建立灵活有效的分配激励机制。授予高校在聘用、解聘科研人员方面的自主权，缓解专职科研人员不足的状况；允许高校自主决定固定人员与流动人员的比例。改革现行职务评聘办法，实行岗位职务聘任制度。高校可以根据发展需要自主决定本单位不同等级岗位职务的数量、任职条件和待遇水平。

　　12、对高校承担的国家科技计划项目全面实施课题制。建立和完善高校科研管理制度，提高科研管理水平，按照国家财政预算管理改革的总体要求，对课题实行全额预算管理，细化预算编制，并实行课题预算评估评审制度。要科学、合理地使用科技计划项目经费中的人员经费，稳定和吸引一批优秀人才在高校从事科学研究。

　　13、改进和完善科研评价制度。合理利用SCI在科研评价方面的作用，从重视科研论文的数量向重视论文质量转变，从重视论文向论文与专利并重转变，取消政府导向的SCI排名。严格区分政府评价与学术界自我评价。政府评价要根据不同科研性质、不同研究领域来制定科学合理的科研评价指标体系。简化科研评价环节，适当延长评价周期，使评价工作与科研工作的规律和特点相适应。改变科研评价工作中的急功近利倾向，逐步培育和依托社会中介组织开展评价活动，建立独立的社会化科研评价体系。

　　四、大力推动高校技术转移及产业化

　　14、加大国家对大学科技园、高校技术创新孵化服务网络等基础设施的支持力度。努力提高大学科技园等孵化机构为创新创业服务的质量和水平，创造社会资金与高校师生科技知识相结合、共同创业发展的良好环境和平台。

　　15、推动高校成立技术转让机构。通过加强知识产权管理，促进专利申请工作。运用专利许可、技术转让、技术入股等各种方式推进高校所开发技术的扩散应用。允许高校遵照国家相关政策规定，自主制订有关鼓励技术发明、转让的规定，以调动高校师生从事科技创新的积极性。鼓励和支持高校师生兼职创业，处理好相关的知识产权、股权分配等问题，处理好兼职创业与正常教学科研的关系。

　　16、进一步规范高校校办企业管理体制。对现有的校办企业，通过授予国有资产管理权等方式，理顺产权关系，建立合理的校办企业投入撤出机制。今后，高校投资经营活动应主要围绕转化学校科技成果、孵化高新技术企业进行，原则上不得投资经营非科技型企业。要清理和杜绝各类企业擅自冠以校名的做法。

　　发挥高校科技创新作用是我国国家创新体系建设工作的重要组成部分，各级科技管理部门和教育管理部门应给予高度重视，结合各部门、各地方的实际情况，采取切实措施，充分调动各方面的积极性，把我国科技和教育事业发展推向一个新的阶段。