从本案看电子证据的法律效力

李居鹏


一、案情简介

　　北京某商贸公司在网上设立“8848 网站”，并设有网上购物交易平台，客户可通过电子订单、电子邮件等与其建立买卖关系。上海某科技发展公司系“8848 网站”的客户，于2000 年8月与商贸公司曾通过电子邮件形式，就“以网上储值形式冲抵货款”达成过协议。去年8月，科技公司向“8848 ”订购各类电脑产品价款70余万元，但科技公司在收取电脑后没有按约付款，诉讼烽火由此点燃。
　　一审法院经审理，判决科技公司全额支付商贸公司货款70万余元。科技公司不服，认为自己与商贸公司已经协议确认，可以用14万余元的网上储值抵扣货款。该公司在公证处的监督下，从互联网上调取了有关电子订单、电子邮件，提出上诉。
　　二审法院认为，科技公司提供的电子邮件，客观真实地反映出双方就结算问题达成的协议。电子邮件是我国《合同法》允许采用的订立合同的形式之一，电子邮件通过互联网传到当事人后，不能进行更改，足以证明双方的协议成立。最后，一中院改判科技公司支付货款人民币55万余元。
　　随着信息技术的迅猛发展，人们在日常生活和经济往来中正越来越青睐于通过电子数据网络传递信息，人类正步入电子时代。相应地，由于计算机操作人员的行为或网络环境和技术方面的原因，电子数据易被截收、删改等，电子数据的“庐山真面目”很容易被破坏。因此，电子证据给法律界带来了一系列的挑战，司法实践中面对的核心问题就是对电子证据的真实性审查。本文拟就司法实践中如何认定电子证据的效力谈谈自己的观点。

二、电子证据概述

1、电子证据的含义

　　所谓电子证据，又称计算机证据，指借助电子技术或电子设备而形成的一切证据。电子证据存在广义和狭义之分。广义的电子证据是指“以存储的电子化信息资料来证明案件真实情况的电子物品或电子记录，它包括视听资料和计算机证据”。狭义的电子证据，“是指在计算机或计算机系统运行过程中产生的以其记录的内容来证明案件事实的电磁记录物”，或“是以通过计算机存储的材料和证据证明案件事实的一种手段，它最大的功能是存储数据，能综合、连续地反映与案件有关的资料数据”。本文采狭义电子证据说。

2、电子证据的特点

（1）电子证据的脆弱性。主要是指电子证据易倍篡改而不留痕迹。电子数据是以电磁或光信号等物理形式存在于各种储存介质上的，这一特性决定了电子数据可被轻易改变或删除，只要存储介质上的电磁或光信号等物理形式发生变化其代表的电子数据便会发生根本的变化，且这种变化从理论上说将因为数字信号的非连续性而既不可逆转又了无痕迹。
（2）电子证据的混杂性。不同来源、不同所有者的电子数据可同时存储于同一个计算机系统中，从而事先资源共享。但相应地，这些电子数据被他人非法获知、利用或篡改的可能性也大大增加；当事人在寻找、收集电子数据时面临权限问题将可能无法搜集。
（3）表现形式的特殊性。电子证据必须依赖计算机等机器才能表现其内容，其内容的实质是储存在电脑中或其他磁性材料中，如芯片、光盘、磁盘、优盘等。同时，电子数据的表现形式决定了它能够无限制地、快速地复制，且每个复本与正本之间也没有任何差异。
（4）电子证据的准确性。电子证据的产生、储存和传输，都是以计算机技术、存储技术、网络技术等为依托，离开了高科技含量的技术设备，电子证据就无法保存和传输。电子证据很少受主观因素的影响，能够避免诸如证人证言的误传、书证的误记等传统证据的一些弊端。如果没有外界蓄意篡改或差错的影响，电子证据能够准确地存储并反映案件有关情况。电子证据的准确性决定了其表现形式的客观性，因而具有较强的证明力。
　　就本案而言，原告充分把握了电子证据的相关特点，在电子订单和电子邮件等电子证据尚未被篡改或删除之前，及时采取了相应行动，通过公证方式及时保全了相关证据，才使自己掌握了案件的主动权并最终胜诉。

三、当事人如何就电子证据进行有效举证

　　首先，当事人在日常商务活动中应当对电子邮件及相关设备进行妥善保存和管理。用于商务活动的电脑应该专人专用，以免泄漏商业秘密，或重要文件被误删除等。在发送邮件时，尽可能采取加密邮件的方式，最起码有关内容应单独做成文件并加密，而密码用其他方式告诉对方。在收发邮件的软件中，最好是以一个商务项目或某个生意伙伴建立一个专用的子文件夹，便于查找相关内容，也不易被误删。对于重要的邮件，应当另外备份。重新安装电脑系统前应当备份出所有的邮件。重要事项可按传统方式做成正式文件，再通过扫描等方式做成图片文件传送，这样不易被改动。
　　其次，在诉讼之前，当事人可以请公证机关做出公证文书。《民事诉讼法》第67条规定，经过法定程序公证证明的法律事实和文书，人民法院应当作为认定事实的根据。现在电子证据如电子邮件、互联网的网页，不少公证机关已开展了相关的公证业务。比如电子邮件的公证，当事人只需要将自己的电子信箱的地址、密码告之公证人员，由公证人员亲自上互联网，并下载或打印出该电子邮件，封存后交法院。网页公证也基本相同。根据法律规定，经公证的法律事实或文书，法院应当采纳，并给予了较高的证明力。因为，一般存储在大型公共网站如上海热线、新浪网、YAHOO上的电子邮件，从技术上讲，被篡改的概率极小。
　　第三，申请鉴定或申请专家证人。如果上述方法都不足以解决问题，而该电子证据又恰恰是案件定性的主要证据，则当事人可以申请法院请有关单位专家做鉴定。从该电子证据的声称、传输、储存环境的可靠性，是否可能篡改等方面请专家给出专家鉴定意见。据了解，目前我国没有权威的电子证据的鉴定机构和相关的管理办法。因此，严格地讲在电子证据方面还没有符合民事诉讼法要求的法定鉴定部门。但是，民事诉讼法同时规定，没有法定鉴定部门的，由人民法院指定鉴定部门鉴定。因此，如果电子证据的真实性成为双方当事人争议焦点和案件事实的关键，法院可以聘请如上海市公安局公共信息网络安全监察处等有关单位的专家，请他们就此问题提出专家鉴定意见。然后，由法官以电子证据出发结合案情，如以往交易习惯，对该电子证据作出认定。
　　本案中，原告可以说基本做到了以上要求。首先，原告妥善保存了与被告的日常交易记录，没有删除或保管不善丢失，为后面的公证保全奠定了证据基础，接着原告对相关证据采取了公证保全，为二审胜诉提供了主要证据依据。但是，原告在本案中也有尚待改善的地方，那就是公证保全电子证据应该在起诉前进行而不是等败诉后进入二审才采取。因为如果被告有意毁灭证据的话，在原告诉讼后，被告即可通过篡改或销毁相关电子交易记录的方式来毁灭证据，这是由电子证据的特点所决定的。因此，本案原告胜诉具有一定的偶然性。

四、人民法院应如何审查电子证据的法律效力
　　证据一个重要的特性就是真实性，首先要审查证据本身的真实性，在此基础上才可以用真实的证据判断事实，如果证据本身的真实性得不到保证，则事实的真实性也无法得到保证。如前所述，电子证据不同于传统证据的地方就在于，它可能被专业人士不留痕迹地修改。其他的证据，比如一般的书证，如果被修改，都会留有容易察觉的证据。由于电子证据易被删改、伪造，法院在审查电子证据的法律效力时，需要结合电子证据的技术特征及其他相关证据审查电子证据的真实性、合法性、关联性及其证明力，主要注意审查以下问题：
1、查明发件人的真实身份，即发件人与案件的当事人或其他有关人员是否为同一人。电子邮件所载明的收、发件人名称、地址，由用户帐号和服务器名称构成，（其格式一般为XXXXXX@XXX.com，@符号前的文字表示用户帐号，@符合后表示提供邮件服务的服务器名称。）用户帐号是由用户向其选定的互联网服务商（ISP）提供有效的身份证明，并在网上填写登记表（包括选定帐号和密码），经服务商审核认可后，用户接入互联网。如果可查证向邮件服务商处提取用户的登记资料真实，便可查证发件人身份，在没有其他相反证据情况下，可以认定电子邮箱的申请人就是电子邮箱的使用人。但是，目前有些网站向用户提供免费邮箱服务，并没有严格审查用户的真实身份，法院仅凭邮件服务商提供的用户登记资料尚不能查明发件人的真实身份。除非当事人事前明确约定，事后明确认可，或者有其他证据印证电子邮件使用人的身份，法院就不能认定发件人的真实身份，即不能确认电子邮件的证据效力。

2、查明电子邮件的内容（正文及附件）的真实性。首先审查分析电子邮件的源代码，源代码中载有发出邮件的服务器IP地址和发出时间、发件人的邮箱地址和随机ID、收件人的服务器IP地址和收到时间等内容，其中发件人的邮箱地址、收件人的邮箱地址和随机ID都是事先在收发邮件的软件中已设定的数据，不受当事人主观意志左右，法院对这些内容一般可予认定，但邮件载明的发件时间是发件人所使用的电脑上的时间，电脑时间可以人为改动，故该发件时间一般不能认定为发件的准确时间，仅可作参考。由于电子邮件在转化为可读状态的过程中易被删改，法院审查电子邮件载明的正文及附件的真实性，需综合发件人、收件人、网络服务商提供的资料，委托有关机构鉴定，审查有无删改的蛛丝马迹，并结合案件的其他证据进行审查，看其他证据能否印证电子邮件的内容，进行综合认证，否则，单一的电子邮件很难成为定案的依据。如果贸易中，当事人通过独立的中介机构如电子认证中心等转存数据，进行数据交换，则这类中介提供的电子数据具有较高的证据效力，一般可以单独作为定案的依据。

3、审查电子证据的生成环节、存储环节和传送环节。审查电子证据的生成环节、存储环节和传送环节就是通过审查数据的产生、流转和保存的过程和方式来判断电子证据被修改的可能性是否存在。这部分内容涉及专业知识，因此具体如何审查笔者在此不加论述，而主要说明一些程序性问题。在实质审查阶段，需要通过专家鉴定的方式来完成。因此专家的中立性很重要。什么样的机构可以肩负起审查电子证据的任务？笔者认为审查电子证据的真实性和医疗纠纷中判断是否构成医疗事故一样，可以建立专家库，由当事人申请，再由专家进行审查。当然，最终的决定权在法官手中，对于专家审查的结果法官也需进行判断，从而最终确定电子证据的真实性。

五、立法建议

　　虽然目前审判实践中已经出现了大量的电子证据，而且法院实践中也都承认电子证据的可采性，但是，电子证据在诉讼法中的地位还是没有具体明确，比如究竟是将电子证据视为书证、视听资料还是单独的一种证据类型，法律没有明确。此外，审判实践中还有一些法官对电子证据抱有歧视心理，只要对方当事人否认的一概不予以认定，这就要求法官树立对电子证据的非歧视意识。等等。这些都需要在将来的立法中加以解决。具体而言，可以从以下方面入手：
　　一是利用法律解释技术加强现行法的法律解释工作，弥补现行法的局限性，理论上提出的将电子证据视为书证或者视听资料等类证据的观点即是适例。二是通过适当的立法程序，将电子证据作为一种独立的证据种类并对其应用规则进行预先设定。对于前一途径，学界已经进行了相当深度的论证，执法实践亦有部分案例的处理体现了这一思路，这是解决当前实践之急需的有效办法。这就要求我们加快电子证据的立法步伐。

（李居鹏 上海市嘉华律师事务所律师，联系电话021-22817315）
安徽省宿州市人民政府


关于印发宿州市突发公共事件医疗救援预案的通知

各县、区人民政府，市政府各部门、各直属单位：
《宿州市突发公共事件医疗救援预案》已经市政府第18次常务会议讨论通过，现印发给你们，请遵照执行。


宿州市人民政府
二○○五年六月十日　　　　

宿州市突发公共事件医疗救援预案

一、总则
（一）目的
为规范、有序、高效地做好各类突发公共事件医疗救援工作，最大限度地减少由于突发公共事件所导致的人员伤亡，保障人民群众身体健康和生命安全，维护社会稳定。
（二）工作原则
1.统一领导，分级负责。根据突发公共事件的种类、范围、性质和危害程度，对突发公共事件医疗救援工作实行统一领导、分级负责、属地管理。市、县（区）人民政府及其卫生行政主管部门负责辖区内突发公共事件医疗救援的统一领导和指挥，各级疾病预防控制和医疗机构按照预案规定，做好突发公共事件医疗救援的相关工作。
2.快速反应，有效联动。建立完善突发公共事件信息和医疗救援应急处置的沟通、协调联动响应机制，按照就近、就地的原则，快速、高效地开展突发公共事件的医疗救援工作。
3.专业救援，综合施救。各级各类医疗卫生机构在处置突发公共事件医疗救援中，根据本部门职责和医疗救援指挥机构的要求，开展医疗救援，提高公众自救和互救水平。
（三）依据
1.《中华人民共和国传染病防治法》；2.《中华人民共和国食品卫生法》；3.《中华人民共和国职业病防治法》；4.《突发公共卫生事件应急条例》；5.《医疗机构管理条例》。
（四）适用范围
本预案适用于因突发公共事件而造成群体人员伤害的医疗救援工作。
突发公共卫生事件按照《宿州市突发公共卫生事件应急预案》执行。
二、医疗救援组织及职责
（一）医疗救援指挥机构及职责
1.指挥部组成
市政府设立市突发公共事件医疗救援指挥部（简称指挥部），市政府分管负责人担任总指挥，市政府分管副秘书长和市卫生局负责人担任副总指挥。市卫生局、市发改委、市财政局、市公安局、市交通局、市民政局、市工业经济委员会、市商务局、市劳动和保障局、市食品药品监督局、市红十字会、宿州军分区和市武警支队等部门负责人担任成员。
2.指挥部职责
市指挥部负责统一指挥、协调全市突发公共事件医疗救援工作。
市卫生局：组织指挥医疗救援工作及各项急救措施的实施，并根据需要，对突发公共事件的医疗救援提供技术指导。
市发改委：制定医疗救援应急系统建设发展规划，满足医疗救援工作需要。
市财政局：负责安排突发公共事件医疗救援应急药械储备资金和必要的工作经费，协调有关部门制订和落实医疗救援保障政策。
市公安局：负责维持医疗救援工作现场秩序，保证医疗救援指挥、救护、运送药品、器械和物资车辆的优先通行和现场医疗救援工作的顺利进行。
市交通局：负责优先安排运送医疗救援人员以及防治药品、器械和物资，保证医疗救援指挥、救护、送血、专用物资运输车辆的优先通行。
市民政局：负责对突发公共事件的特殊困难伤病员的医疗费用进行救助。
市工业经济委员会： 负责组织应急药品、医疗设备和器械、防护用品的生产供应。
市商务局：负责组织应急药品、医疗设备和器械、防护用品的储备和调用。
市劳动和社会保障局：负责协调解决在突发公共事件中受伤的参加城镇职工基本医疗保险或工伤保险人员的医疗急救费用。
市食品药品监督局：负责医疗救援应急药品、医疗器械的监督管理，组织特殊药品应急调配。
市红十字会：组织宣传群众医疗自救和互救知识开展培训活动，提高群众医疗自救、互救水平；接受有关境内外捐赠，提供急需的人道主义援助。
宿州军分区、市武警支队：组织有关技术人员和力量，支持和配合地方开展医疗救援工作。
（二）日常管理机构及职责
指挥部办公室设在市卫生局，承担指挥部的日常管理工作。办公室的主要职责：
1.落实指挥部的各项命令和决策；
2.组织协调突发公共事件医疗救援的应急处置工作，对突发公共事件医疗救援提供技术支持；
3.组织制定突发公共事件医疗救援的有关技术方案、工作制度和措施，开展培训、工作督导和预案演练；
4.负责全市突发公共事件医疗救援的其他日常管理工作。
（三）专家咨询组及职责
市卫生行政主管部门负责组建市医疗救援专家咨询组，专家咨询组由不同学科的医疗专家组成。专家咨询组的主要职责:
1.负责对医疗救援技术方案和措施提出建议，参与制定、修订突发公共事件应急预案和技术方案；
2.医疗救援工作提供技术指导、咨询、培训，承担医疗救援综合评估任务；
3.担医疗救援日常管理机构交办的其他工作。
（四）医疗救援机构及其职责
1.紧急救援中心
紧急救援中心负责突发公共事件医疗救援求助信息的收集并提供咨询服务，承担突发公共事件伤病员的院前急救和传染病人的转运工作。
2.医疗机构
各级各类和驻宿医疗机构按照指挥部的要求接收伤病员，承担伤病员现场和院内抢救、治疗任务。伤病员需要向上级医院转诊的，按照指挥部的要求进行。医疗机构每天向指挥部报告病情发展和救治进展情况，特殊情况随时报告。
二级以上医疗机构必须组建23个由各科室专业技术人员参加的医疗救援小分队，节假日期间至少有1个小分队处于备勤状态。
3.专业医疗服务机构
临床检验中心、采供血机构等根据医疗救援工作要求，做好医疗救援的物资、血液和技术力量储备等工作。
三、医疗救援分级
根据突发公共事件造成的人员伤害情况，将突发公共事件医疗救援分为一般（IV级）、较大（III级）、重大（II级）和特别重大（I级）四级。如果国家有新的分级标准，按新标准执行。
（一）突发公共事件医疗救援一般事件（IV级）
1.一次事件伤5～10人（含10人），无人员死亡；
2.市、县（区）卫生行政主管部门认定的其他需要开展医疗救援工作的突发公共事件。
（二）突发公共事件医疗救援较大事件（III级）
1.一次事件伤亡人数10～30人（含30人），或死亡3人以下（含3人）；
2.省、市卫生行政主管部门认定的其他需要开展医疗救援工作的突发公共事件。
（三）突发公共事件医疗救援重大事件（II级）
1.一次事件伤30人～50人（含50人），或死亡3～5人（含5人）；或者一次事件伤50人以上、无人员死亡；
2.跨地市级区域的较大事故；
3.较大化学泄漏、核事件或放射事件造成人员伤亡；
4.省级以上人民政府卫生行政主管部门认定的其他需要开展医疗救援工作的突发公共事件。
（四）突发公共事件医疗救援特别重大事件（I级）
1.一次事件伤50人以上，或死亡5人以上；或者一次事件伤100人以上、无人员死亡；
2.跨省区的重大突发公共卫生事件；
3.重大化学泄漏、核与辐射事件造成人员伤亡；
4.国务院卫生行政主管部门认定的其他需要开展医疗救援工作的突发公共事件。
四、医疗救援应急响应
（一）突发公共事件医疗救援一般事件的应急响应
县、区卫生行政主管部门接到一般突发公共事件医疗救援报告后，立即报告县、区人民政府，经批准启动县、区医疗救援应急预案，迅速组织实施现场急救、病员转运和院内救治。县、区卫生行政主管部门将医疗救援工作进展情况向县、区人民政府和市医疗救援指挥部定期报告，特殊情况随时报告。
（二）突发公共事件医疗救援较大事件的应急响应
市卫生行政主管部门接到较大突发公共事件医疗救援报告后，立即报告市人民政府，经批准启动市及以下医疗救援应急响应，迅速组织现场急救、病员转运和院内救治。市卫生行政主管部门将医疗救援工作进展情况向市人民政府和省医疗救援指挥部定期报告，特殊情况随时报告。
（三）突发公共事件医疗救援重大、特别重大事件的应急响应
按照国家和省级《突发公共事件医疗救援预案》中关于“医疗救援分级应急响应”的规定，对重大和特别重大的突发公共事件，在积极开展紧急救援的同时，按规定上报，并在省政府或省卫生行政主管部门统一部署下，开展救援工作。
五、现场医疗救援
（一）现场救治
应急医疗救援队伍在接到救援指令后迅速赶赴现场，全力开展救援工作，在实施救援的过程中要注重自我保护。现场医疗救援要本着“先救命后治伤，先救重后救轻”的原则开展工作，按照国际统一标准对伤病员进行检伤分类，分别用蓝、黄、红、黑对轻、中、重、死亡的伤病员作出标志，别卡在伤病员的左胸前或其他明显部位，以便后续救治迅速辨认或采取相应的措施。必要时，在事发现场设置临时应急医疗救援指挥部，减少中间环节，加快抢救进程。
（二）现场医疗救援步骤
当现场处于危险环境或伤病员情况允许时，要尽快将伤病员运送至医疗机构，并做好以下工作:1.对已经检伤分类待送的伤病员进行复检；2.认真填写转运卡，以便接纳伤病员的医疗机构及时救治并汇总报告指挥部；3.在转运中医护人员必须在车厢内密切观察病情变化，并确保治疗持续进行；4.在救治和后送的过程中要科学搬运，避免造成二次损伤；5.伤病员要合理分流或送往指挥部指定的医疗机构，任何医疗机构不得以任何理由拒诊拒收。
六、医疗救援保障
（一）机构和队伍保障
市应根据城市人口、医疗卫生资源分布等情况，建立1个相应规模的紧急救援中心，各县、区依托综合力量较强的医疗单位设立紧急救援机构。根据国家统一规划，建设化学中毒、核辐射医疗救治基地。市、县（区）卫生行政主管部门应组建综合性医疗救援应急队伍，并根据需要建立特殊专业应急医疗救援技术队伍。
（二）物资储备保障
市、县（区）卫生行政主管部门应根据医疗救援的需要，提出物资储备计划，工业委和商务等部门组织实施，落实医疗救助应急药品、器械、设备、快速检测器材和试剂、个人防护用品等物资的储备，所需经费列入本级财政预算。
（三）医疗救治经费保障
突发公共事件中伤病员医疗救治经费，除由责任单位(人)支付以外，按以下规定支付:参加城镇职工基本医疗保险的伤病员按照相关保险规定由城镇职工医疗保险部门、单位和个人分担支付；参加工伤保险、并被认定为工伤的，按照《工伤保险条例》有关规定支付；参加农村合作医疗的伤病员按照有关规定，由合作医疗和个人分担支付；其他伤病员由所在单位和个人分担支付；上述渠道仍不能解决和有特殊困难的伤病员的医疗救治经费，由财政部门予以补助。
七、后期处置
（一）评估
突发公共事件医疗救援工作结束后，市、县（区）卫生行政主管部门组织有关人员对突发公共事件医疗救援工作情况进行评估。评估内容主要包括事件概况、现场救治处理概况、患者（伤员）救治康复情况、所采取措施的效果评价、医疗救援过程中的经验和教训等，评估报告上报本级人民政府和上级卫生行政主管部门。
（二）奖励
市、县（区）人民政府对在突发公共事件医疗救援中表现突出的先进集体和个人给予表彰，或由人事、卫生行政主管部门进行联合表彰；对在突发公共事件医疗救援工作中英勇献身的人员，按有关规定追认为烈士。
（三）责任
对在突发公共事件医疗救援的报告、调查、控制和处理过程中，有玩忽职守、失职、渎职等行为的，依据有关法律法规追究当事人的责任。
（四）抚恤和补助
市、县（区）人民政府要组织有关部门对因参与应急处理工作致病、致残、死亡的人员，按照国家有关规定，给予相应的补助和抚恤；对参加应急处理一线工作的专业技术人员给予补助。
（五）补偿
突发公共事件医疗救援工作结束后，各级人民政府应组织有关部门对应急处理期间紧急调集、征用有关单位和个人的物资和劳务进行合理评估，给予补偿。