试论隐名出资人的股东资格认定
——对一起显名出资人与隐名出资人股东资格纠纷的的探析

案情
2002年12月，某镇自来水厂因经营不善，准备将经营权与资产对外公开竞卖，岑某、周某、王某、葛某等十二人同为某镇自来水厂职工，岑某和周某为了避免在自来水厂出售后下岗，便由他俩作为发起人，动员本厂职工出资购买，经议定每人不得少于5万元出资，多出资不限，只有出资购股者才可在竞买成功后组建的有限公司上班。王某因家中经济困难，无钱出资，但又不想失去工作，因葛某与王某是亲戚，经周某协调，达成了除葛某自身出资5万元外，另以王某名义出资5万元，王某替葛某打工的口头协议。次日，葛某将10万元入股资金交给了岑某，并由岑某向葛某出具收据两张，一张写的是葛某的名字，另一张写的是王某的名字，收条一直由葛某保管。之后，岑某、周某等人出面竞买自来水厂成功，岑某、周某等五人被推举为董事会成员，岑某被董事会聘任为经理，周某为会计，并由周某到工商部门办理了某镇自来水有限责任公司的工商登记，王某在工商登记材料的公司章程、股东名册中记载为股东，登记股份为5万元。由于王某名下的5万元股份是葛某出资，又事先约定王某只是替葛某打工，自来水公司的其他股东均认为葛某才是王某名下股份的真正出资人，收益权和表决权实际由葛某行使，王某也曾向公司表示了收益权和公司重大事项的表决权由葛某行使的态度。由于岑某、周某等经营管理得当，自来水公司效益佳，各股东从2003年6月5日至2005年4月15日取得股本收益若干万元，其中王某名下的股本收益为50045元，均由葛某领取。王某见自来水公司投资回报快，风险小，便于2005年8月向自来水公司提出了自己是股东，应是股本的收益人，要求自来水公司将葛某领取的收益款追回发给自己，在遭拒绝后，便将葛某作为被告向人民法院提起了诉讼，要求葛某返还不当得利50045元。

分歧
本案在审理中过程中主要有两种不同的观点：第一种认为，王某是工商登记中公司章程和股东名册记载的股东，章程和股东名册是确认股东资格的最基本的依据，故应认定王某为某镇自来水有限责任公司的股东，王某应享有股东的权利，葛某所领取的50045元属不当得利，应返还给王某。第二种认为，有限责任公司的股东首先应出资，股东出资是公司资本构成的基础，出资是通常情况下取得股东资格的必要条件，本案中葛某是实际的出资人，又以股东身份行使股东权利，因此，应按真义主义原则认定葛某是王某名下股份的股东，所领取的50045元不属于不当得利，是自己在自来水有限责任公司所投股份的正当合法收益，应判决驳回王某的诉讼请求。

评析
笔者同意第二种意见，评析如下：
一、关于隐名出资人的涵义
隐名出资是一方依据书面或口头约定将资产交由他方与他人组成有限责任公司，但在公司章程和股东名册中，记载他方的姓名或名称，而实际出资人则不记入章程。在隐名出资中，虽没有出资但在章程和股东名册中记载其姓名或名称的人为显名股东；虽然实际上出资，但未在公司章程和股东名册中记载姓名或名称的人，为隐名出资人。
隐名出资人具有如下特征：第一，隐名出资人实际上出资，但未在公司章程和股东名册中予以记载；第二，公司章程和股东名册记载的显名出资人，实际上并未出资；第三，隐名出资人与显名出资人之间存在投资合约关系，合约的形式可能是书面的，也可能是口头的；第四， 一般来说，隐名出资人一般不直接参与公司的经营，而是通过显名股东在公司中行使股东的权利，承担股东义务，并通过与显名股东的约定，间接分享公司的盈余和分担公司的亏损。
从本案来说，王某与葛某即是显明投资人与隐名投资人关系。王某虽在公司章程和股东名册中记载为股东，但实际未出资，是显明出资人，葛某顾及王某的上班问题，按照“葛某出资，王某替其打工”的事先约定以王某名义出资5万元，是隐名出资人。

二、认定有限责任公司股东资格的一般原则
从一般意义上说，有限责任公司的股东是在公司成立时向公司出资并对公司享有权利和承担义务的人。有限责任公司的股东由以下几个方面的主体构成：第一，凡是在公司章程上签名盖章并实际履行出资义务的发起人；第二，在公司存续期间依法继受取得股权的人；第三，公司增资时的新股东。对股东资格的认定，是一个较为复杂的问题，我国《公司法》对股东的概念与认定的标准没有明确的规定，但是，一般来说，对股东资格的认定，可从公司章程和股东名册记载、出资证明、实际出资及工商登记机关的登记等几方面进行把握：
1、公司章程和股东名册的记载。公司章程是公司设立的最基本条件和最重要的法律文件，是确立公司权利、义务关系的基本法律文件，是公司实行内部管理和对外进行经济交往的基本法律依据，是公司成立、存续的基础性法律文件，因此，章程是认定股东资格的最重要标准。一般情况下，在公司章程中记载或签署的人即可取得股东资格。有限责任公司备置的股东名册记载的股东，是公司认定股东资格的依据，且具有公示的效力，因此，记载于股东名册的股东享有股东资格。
2、出资证明。出资证明，是公司成立后以公司名义向股东签发的出资证明书。一般情况下，合法持有有限责任公司的出资证明书的，即有该公司的股东资格。
3、实际出资。出资是股东最基本的义务，公司的资本由股东出资构成，股东出资对公司成立、存续具有极为重要的意义。人们往往特别看重对公司的出资，并把出资作为认定股东资格的重要条件。
4、工商登记机关的注册记载。工商机关的登记具有公示性质，依照《中华人民共和国公司登记条例》的规定，股东的姓名或名称是公司登记的事项之一。一般来说，只要登记机关有相关姓名或名称记载的，即应确认其具有股东资格。
根据上述原则，在认定有限责任公司股东资格时，隐名出资人一般情况下是不具备股东资格的。

三、特殊情况下，隐名出资人可以成为有限责任公司的股东
一般情况下，隐名出资人不具有股东资格。但这并不意味着无论在什么情况下，都必须认定显名出资人为股东。例如，某甲为实际出资，章程记载某乙为公司的股东，但在公司成立后的存续期间，某甲一直认为其就是股东，并行使了股东权利，而且其他股东也将其视为股东。某乙虽知其为章程记载的股东，但没有行使股东权利。在这种情况下，如果仍机械地认定某乙为公司股东，显然不妥。那么，在特殊情况下如何把握隐名出资人的法律属性呢？笔者认为，具备下列情形的，可以认定隐名出资人具有股东资格：
第一、隐名出资人与显明出资人存在着合约，即显名出资人和隐名出资人存在挂名出资之约定之事实。尽管这种合约属于民法调整的私人契约，但对公司内部应产生约束力，民事法律行为以当事人的意思表示为要素，意思表示有外部行为表示和内部行为意思构成，当外部表示与内部意思不一致时，则要以“真意主义”来考量。
第二，公司其他股东（大部分股东）明知实际出资人的出资，且认可其以股东身份行使权利。认可的方式有两种，一是明示，即通过股东会决议等形式作出；另一个是默示，即明知对公司出资的不是显名出资人而是隐名出资人，在隐名出资人以股东身份行使股东权利时不反对。
第三，隐名出资人行使了股东权利。股东权是指股东基于股东资格而享有的从公司中获得利益和参与公司决策的权利。隐名出资人在行使这些权利时，是以股东身份行使的。
本案中的王某与葛某存在着“葛某出资，王某替其打工”之约定，且王某名下的股东权一直由葛某行使，某镇自来水有限责任公司的其他股东都知道王某与葛某之间的约定，对葛某同时行使王某名下股份的股东权一直予以认可，因此，本案葛某具有股东资格。
至于王某是公司章程和股东名册中记载的股东问题，因我国民法通则和公司法并未规定出资人的姓名和名称是公司取得法人资格必须的明示条件，故记载于公司登记机关的股东姓名或名称并无创设股东资格的效果；公司设立登记具有创设公司法人资格的功能，但就股东资格而言，工商登记并非设权程序，只具有对善意第三人的证权功能，因而是宣示性登记。司法对股东资格的认定应采用形式性和实质性相结合的办法审查

四、关于应否确立隐名股东制度的思考
1、现行法律缺失对隐名股东的规定
我国现行公司法和其他法律都没有明确的条文对隐名股东进行规定。但在实际生活中，只提供资金、实物、约定参与盈余分配，但不参与公司经营和管理的隐名股东大量存在，且近年来因隐名股东引起的股权收益纠纷不断增长，逐渐引起了法学界和司法界的关注。
2、最高司法机关对解决显名出资人与实际出资人股权纠纷的倾向性意见
由于在实际生活中，只提供资金、实物、约定参与盈余分配，但不参与公司经营和管理的隐名股东大量存在。且近年来因隐名股东引起的股权收益纠纷不断增长，为了指导处理因此而引起的纠纷，最高人民法院2003年12月公布了《关于审理公司纠纷案件若干问题的规定（一）征求意见稿》（以下简称《征求意见稿》），该《征求意见稿》第19条第一、二款作了相关规定。从第19条第1款的规定来看，在有限责任公司中，尽管名义出资人与实际出资人之间有关于出资、经营及相关权利义务的约定，但履行过程中，实际出资人享有股权，承担相关的义务，并为半数以上的其他股东所知，在股权确认之诉中人民法院可以认定实际出资人享有股权。第19条第2款遵循了真义主意来解决股东的资格问题，从该款的规定来看，一方出资，另一方以股东名义参加公司，双方约定实际出资人为股东或实际出资人承担风险，实际出资人主张名义出资人转交股息和其他股份财产利益的，人民法院应予以支持。从《征求意见稿》第19条的规定我们能挖掘出最高司法机关对隐名股东制度的倾向性意见。
3、隐名股东制度确立的必要性
在我国有必要确立隐名股东制度，一方面，是现实生活和司法实践的需要，一方面是隐名出资形式已在我国经济生活中频繁出现。正是由于立法中没有规定，客观上又需要法律进行调节，显现出现行法律的缺失，故最高人民法院预用司法解释对其进行规定。另一方面，有利于提高人们的投资积极性，最大限度地吸收社会闲置资金用于生产，解决经营者对资金需求的压力，促进经济发展。再次，法律所确立的隐名股东制度本身应为合法的行为，规避公司法律的隐名投资的非法行为，并非隐名股东制度的内涵，同时也为民事法律、行政法等相关法律所排斥。



安徽明和律师事务所 王明水
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黑龙江省人大常委会


黑龙江省城市房屋拆迁管理条例


　 （2002年1月23日黑龙江省第九届人民代表大会常务委员会第二十七次会议通过）

　 黑龙江省第九届人民代表大会常务委员会公告

　 第69号

　 《黑龙江省城市房屋拆迁管理条例》已由黑龙江省第九届人民代表大会常务委员会第27次会议于2002年1月23日通过，现予公布，自2002年3月1日起施行。

　 1993年7月21日黑龙江省第八届人大常委会第四次会议修订的《黑龙江省城市建设动迁管理条例》同时废止。

　 黑龙江省人民代表大会常务委员会

　 2002年1月23日

　 第一条为了加强城市房屋拆迁管理，维护拆迁当事人合法权益，保障建设项目顺利进行，根据国务院《城市房屋拆迁管理条例》，结合本省实际，制定本条例。

　 第二条在本省城市规划区内国有土地上实施房屋拆迁，需要对拆迁人补偿、安置的，应当执行国务院《城市房屋拆迁管理条例》，同时遵守本条例。

　 第三条省建设行政主管部门主管本省城市房屋拆迁工作，并组织实施本条例；市（行署）、县（市）人民政府城市房屋拆迁管理部门（以下简称房屋拆迁管理部门）负责本行政区域内的城市房屋拆迁（以下简称房屋拆迁）具体管理工作。

　 省农垦总局、森工总局按照省人民政府的有关规定，负责系统内的房屋拆迁管理工作，业务上接受省建设行政主管部门的监督和指导。

　 第四条拆迁人可以自行拆迁，也可以委托拆迁。

　 从事拆迁业务的单位和人员，应当依法取得由省建设行政主管部门颁发的房屋拆迁资格证书和上岗证书。

　 第五条拆迁人委托拆迁的，应当与被委托的拆迁承办单位订立拆迁委托合同，并在合同中约定委托费用。

　 第六条实施拆除房屋的单位应当具备相应的拆除企业资质等级。拆除房屋的承发包实行招投标制度，具体办法由省建设行政主管部门制定。

　 拆除房屋时，应当遵守有关市容、环保等法律、法规的规定，实行文明施工，保持环境清洁。

　 第七条城市规划行政主管部门确定拆迁范围后，在拆迁范围内的单位和个人，不得进行下列活动：

　 （一）新建、扩建、改建房屋及其附属物；

　 （二）改变房屋和土地用途；

　 （三）租赁房屋。

　 第八条房屋拆迁管理部门应当与金融机构签订书面协议，办理拆迁补偿资金的存储和发放业务。

　 第九条拆迁人应当在房屋拆迁管理部门指定的金融机构开设拆迁补偿资金专门帐户，按照规定存入拆迁补偿资金，并保证被拆迁人及时足额领取。

　 未经房屋拆迁管理部门批准，拆迁人不得动用拆迁补偿资金。

　 第十条拆迁人以及有关单位在约定或者裁决的搬迁期限内，不得对未搬迁的被拆迁人或者房屋使用人停止供水、供电、供气、供热，不得拆除未搬迁的被拆迁人的房屋。

　 拆迁人不得向被拆迁人非法收取各种费用，不得为其他单位代收、代扣各种费用。

　 第十一条被拆迁人在搬迁前，应当结清水、电、气、热费以及房租费，并应当及时向拆迁人提供与拆迁有关的证件、批件和资料。

　 第十二条拆迁人完成拆迁后，房屋拆迁管理部门应当按照房屋拆迁许可证确定的内容进行验收。

　 第十三条拆迁人应当依法对被拆迁人给予补偿。

　 被拆迁人可以选择货币补偿，也可以选择与货币补偿金额同等价值的房屋产权调换。

　 第十四条拆除未超过批准期限的临时建筑，按照临时建筑工程造价标准结合剩余期限给予补偿；拆除规划批准文件中注明不予补偿的临时建筑，不予补偿。

　 第十五条货币补偿金额，由省建设行政主管部门审定的房地产价格评估机构（以下简称估价单位）以房地产市场评估价格确定。

　 被拆迁房屋的估价方法以市场比较法为主。

　 第十六条被拆迁房屋的评估价格主要根据下列因素确定：

　 （一）房屋的区域和位置；

　 （二）房屋所有权证所标明的用途；

　 （三）房屋所有权证所注明的建筑面积；

　 （四）房屋的结构和成新。

　 房屋所有权证未标明用途的，按照城市规划行政主管部门的批准文件确定；房屋所有权证未注明建筑面积的，以房产测量机构实际测量结果为准。

　 第十七条估价机构估价时，应当遵守估价规范，做到公开、公平、公正。

　 第十八条被拆迁房屋的评估价格实行公示制。

　 拆迁补偿安置协议订立前，估价机构应当将被拆迁人的姓名、被拆迁房屋的门牌号、评估价格在拆迁范围内公示。公示时间不得少于5日。

　 第十九条拆迁当事人对估价结果有异议时，可以申请房地产估价技术鉴定委员会对估价结果进行鉴定。估价结果以鉴定结论为准。

　 房地产估价技术鉴定委员会由房屋拆迁管理部门组织建立，由具有注册房地产估价师资格或者省建设行政主管部门批准的估价人员以及有关法律专家组成。

　 房地产估价鉴定费用由鉴定申请人承担。

　 第二十条市、县（市）人民政府可以根据当地实际情况，制定被拆迁房屋评估价格的最低限价，被拆迁房屋的评估价格低于最低限价的，执行最低限价。

　 拆迁特困户和已丧失劳动能力、没有生活来源的残疾人的房屋，应当给予照顾。

　 第二十一条搬迁补助费标准由市、县（市）人民政府规定；临时安置补助费标准由市、县（市）人民政府根据当地房屋租赁市场平均价格制定。

　 第二十二条因拆迁人责任延长临时安置过渡期限的，拆迁人应当自逾期之月起，对自行安排住处的被拆迁人或者房屋承租人加倍付给临时安置补助费；对使用拆迁人提供的周转房的被拆迁人或者房屋承租人，付给临时安置补助费。

　 第二十三条因拆迁实行房屋产权调换的非住宅房屋，造成停产、停业的，拆迁人应当根据被拆迁人或者房屋承租人上年度应纳税所得额和职工平均工资，结合过渡期限，给予一次性补偿。

　 第二十四条违反本条例规定，有下列行为之一的，由房屋拆迁管理部门责令停止违法行为，限期改正，并按照下列规定给予处罚：

　 （一）未取得房屋拆迁资格证书从事拆迁业务的，对拆迁人处以拆迁补偿安置资金1％以上3％以下罚款；

　 （二）拆迁人或者有关单位在约定或者裁决的搬迁期限内，对未搬迁的被拆迁人停止供水、供电、供气、供热的或者拆除未搬迁的被拆迁人的房屋的，对拆迁人或者责任单位处以5万元以上10万元以下罚款；

　 （三）委托未经省建设行政主管部门审定的估价机构估价的，对拆迁人处以拆迁补偿安置资金1％以上3％以下罚款；对估价机构没收违法所得，并处违法所得额1倍罚款；

　 （四）估价机构显失公正，或者有营私舞弊、弄虚作假行为的，没收估价所得，并处估价所得额1倍罚款。

　 有前款第（三）、（四）项规定的违法行为的，估价结果无效，情节严重的，由原发证机关吊销估价机构的资质证书。

　 第二十五条当事人对行政处罚决定不服的，可以依法申请行政复议或者提起行政诉讼。

　 第二十六条房屋拆迁管理部门及其工作人员玩忽职守、滥用职权、徇私舞弊，有下列行为之一，尚未构成犯罪的，由有关部门对直接责任人员及其主管人员给予行政处分：

　 （一）违法核发房屋拆迁许可证以及其他批准文件的；

　 （二）未按规定履行监督管理职责，造成后果以及恶劣影响的；

　 （三）违法发布拆迁公告的；

　 （四）自行或者接受委托实施房屋拆迁的；

　 （五）违法作出行政裁决的；

　 （六）违法实施强制拆迁的。

　 第二十七条违反本条例规定，给拆迁当事人造成损失的，应当依法承担赔偿责任。

　 第二十八条本条例自2002年3月1日起施行。1993年7月21日黑龙江省第八届人大常委会第四次会议修订的《黑龙江省城市建设动迁管理条例》同时废止。